1.- El interesado se ha dirigido a esta Superintendencia, indicando que su ex pareja (Q.E.P.D.), dio a luz con fecha 31 de julio de 2015, y que ésta falleció el día 23 de agosto de 2015, sin haber hecho uso completo de la licencia médica de descanso postnatal N° 85, que se le extendió por 84 días a contar de la fecha de nacimiento de su hija.

Por lo anterior, solicita que se lo autorice para hacer uso una licencia médica de descanso postnatal por el tiempo restante y del correspondiente permiso postnatal parental.

Acompaña fotocopias del certificado de defunción de la madre, del certificado de nacimiento de su hija , y del listado maestro de licencias médicas.

2.- Sobre el particular, esta Superintendencia cumple en manifestar que el artículo 195 del Código del Trabajo, se encuentra contenido dentro del Título II del Libro II de dicho cuerpo normativo, denominado "De la protección a la maternidad, la paternidad y la vida familiar", el que fue no solo regula la "protección a la maternidad", sino que también consideren la protección de la paternidad y de la vida familiar.

De la misma manera, el inciso séptimo del artículo 197 bis del Código del Trabajo, señala que cuando la madre hubiere fallecido o el padre tuviere el cuidado personal del menor por sentencia judicial, le corresponderá a éste el permiso y subsidio establecidos en los incisos primero y segundo, referido al permiso postnatal parental, sin incorporar exigencia ni hacer referencia alguna ni hacer diferencia que indique que para que el padre pueda acceder a dicho beneficio, la madre debió haber sido trabajadora dependiente.

Idéntica situación ocurre en el caso del permiso por enfermedad grave del niño menor de un año, establecido en el artículo 199, que señala que "Con todo, gozará de ellos el padre, cuando la madre hubiere fallecido o él tuviere la tuición del menor por sentencia judicial".

Así, una interpretación armónica de las normas contenidas en el Título II del Libro II del Código del Trabajo, permite concluir que, en el caso del permiso postnatal del artículo 195, la expresión "dicho permiso", intenta dar cuenta de que, en caso de fallecimiento de la madre, corresponderá al padre hacer uso del permiso postnatal, total o parcialmente, dependiendo de la fecha de muerte de la madre, usando este enunciado para graficar el periodo de tiempo correspondiente al permiso postnatal del que puede hacer uso el padre, pero como un derecho propio, y no como un traspaso del derecho de la madre, es decir, con independencia de si la madre fue trabajadora o no.

A mayor abundamiento, el artículo 224 del Código Civil dispone que toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el cuidado personal de sus hijos. Así, en caso de fallecimiento de la madre, corresponderá al padre el cuidado personal del hijo en común.

Por lo que, si el legislador ha señalado que la persona que judicialmente obtiene el cuidado personal de un menor, gozará de permiso postnatal parental, y eventualmente de permiso postnatal, cuando el menor tuviere menos de seis meses, sin tomarse en consideración la calidad de trabajadora o no de la madre biológica del menor, con mayor razón debe estimarse que el padre gozará de dichos beneficios cuando la madre fallezca -sea ésta trabajadora o no- toda vez que es la propia ley la que, en ese caso, le otorga el cuidado personal del menor al padre sobreviviente.

3.- En la especie, cabe hacer presente que en la situación particular del recurrente, la documentación acompañada permite tener por acreditado lo siguiente:

- La menor, hija del interesado y de su ex pareja (Q.E.P.D.) nació el 31 de julio de 2015.
- Su ex pareja falleció el día 23 de agosto de 2015.

Dichos antecedentes dan cuenta de que el interesado tiene derecho a hacer uso de licencia médica de postnatal desde el 24 de agosto hasta el 22 de octubre de 2015, pero que no se le emitió un documento con dicho fin. Asimismo, a contar del 23 de octubre de 2015, el recurrente tiene derecho a hacer uso del correspondiente permiso postnatal parental.

Respecto a la licencia médica de descanso postnatal que no se le emitió, cabe señalar que esa COMPIN deberá emitir y autorizar una licencia de descanso postnatal por el período al que el recurrente tiene derecho, esto es, del 24 de agosto al 22 de octubre de 2015, lo que le dará derecho a subsidio por incapacidad laboral, que deberá ser pagado por la Caja de Compensación Familiar, como entidad a la cual se encuentra afiliado el empleador del recurrente, en cuanto se acredite el cumplimiento de los requisitos de afiliación y de cotizaciones contenidos en el D.F.L. N° 44, de 1978, del Ministerio del Trabajo y Previsión Social.

Asimismo, de tener derecho al subsidio por los días que le corresponden por el período de descanso postnatal, tendrá derecho al permiso y subsidio del período del permiso postnatal parental al que tiene derecho el interesado, por 84 días a contar del 23 de octubre de 2015, debiendo tener presente que, atendidas las circunstancias de fuerza mayor que han afectado al interesado, esa Entidad deberá tener un mayor grado de flexibilidad al analizar los requisitos contenidos en la Circular N° 2.777, de 2011, de esta Superintendencia.

4.- En consecuencia, esta Superintendencia declara que esa COMPIN deberá proceder de acuerdo a lo señalado precedentemente en relación al interesado, al corresponderle el uso del permiso postnatal y del permiso postnatal parental.