1.- La División Jurídica de esa Entidad Contralora, ha solicitado a esta Superintendencia emitir un pronunciamiento respecto de la situación de la funcionaria del Servicio Nacional de Menores (SENAME), en relación con el subsidio a que tuvo derecho, a raíz del permiso post natal parental de que hizo uso, remitiendo, para dicho efecto, copia de una presentación efectuada por la interesada.

En su presentación ante esa Entidad, la interesada expone, en síntesis, que ingresó a trabajar, a honorarios, al Servicio Nacional de Menores, el 22 de junio de 2009, alcanzando la calidad de contrata a partir del 1° de mayo de 2011. Agrega que el 18 de junio de 2011 comenzó a hacer uso de su licencia médica pre natal y el 22 de julio del mismo año, fecha en que nació su hija, inició su descanso post natal, el que finalizó el 13 de octubre de 2011, correspondiendo, por tanto, que se reintegrara a sus funciones a partir del 14 de octubre de 2011.

Señala la interesada, que en la Unidad de Personal del Servicio Nacional de Menores y ante la inminente publicación de la Ley N°20.545, se le indicó que debía presentar una licencia médica entre el término de su licencia post natal y la publicación de la citada Ley, para luego hacer uso del permiso post natal parental a que tenía derecho. De este modo, agrega, presentó ante su entidad empleadora una licencia médica por el lapso intermedio y una carta en que comunicó que haría uso del permiso post natal parental que le correspondía, en jornada completa.

Agrega la funcionaria que, al momento de entregar los documentos antes referidos, se le informó en la Unidad de Personal de su Servicio, que tendría derecho a un subsidio equivalente a su remuneración íntegra, por el lapso que abarcara el permiso post natal parental. No obstante, señala que, posteriormente, en el Departamento de Remuneraciones del Servicio, se le indicó que, para hacer uso del referido permiso, debía tener un año de cotizaciones previsionales, motivo por el cual no recibiría su sueldo completo durante el lapso en cuestión. Frente a lo anterior y considerando que el hacer uso del permiso le provocaría un detrimento económico, solicitó reintegrarse a sus labores, lo que no fue permitido, en razón de tratarse de un derecho irrenunciable.

De este modo y en virtud del detrimento económico que le significó el hacer uso del permiso post natal a que tenía derecho, la interesada solicitó a esa Entidad Contralora que declarara su derecho a percibir remuneración completa durante el lapso que comprendió su permiso post natal parental.

2.- Sobre el particular, cumplo con señalar a Ud. que, de acuerdo con lo establecido en el artículo 1° transitorio de la Ley N°20.545, quienes hubieren terminado su descanso postnatal con anterioridad a la entrada en vigencia de dicha Ley, esto es: con anterioridad al 17 de octubre de 2011, tienen derecho al permiso postnatal parental establecido en el inciso primero del artículo 197 bis del Código del Trabajo, hasta la fecha en que el menor cumpla veinticuatro semanas de edad, pudiendo la trabajadora reincorporarse por media jornada a sus labores, de conformidad con lo prescrito en el inciso segundo del citado artículo, hasta que el menor cumpla treinta semanas de edad.

Para el efecto anterior, es decir, para hacer uso del permiso post natal parental, en su régimen transitorio, la trabajadora debe dar un aviso a su empleador con, a lo menos, cinco días de anticipación a la fecha en que hará uso del mismo.

En el caso de los funcionarios públicos, el artículo 1° transitorio del D.S. N° 1.433, de 2011, del Ministerio de Hacienda - norma que contiene el Reglamento para la aplicación del derecho al permiso postnatal parental establecido en la Ley N°20.545 para el sector público -, estableció que "Las funcionarias que hayan terminado su descanso postnatal con anterioridad al 17 de octubre de 2011, fecha de entrada en vigencia de la ley Nº 20.545, tendrán derecho al permiso postnatal parental establecido en el inciso primero del artículo 197 bis del Código del Trabajo, hasta la fecha en que el menor cumpla veinticuatro semanas de edad", agregando que "la funcionaria deberá dar aviso a su servicio o institución empleadora personalmente, dejando constancia escrita, o mediante carta certificada, en ambos casos con, a lo menos, cinco días de anticipación a la fecha en que hará uso del mencionado permiso...".

De las disposiciones citadas precedentemente, fluye que las funcionarias públicas que habían terminado su descanso postnatal con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley N°20.545, debían dar aviso a su empleador, una vez que dicha Ley entrara en vigencia (esto es: el 17 de octubre de 2011), con, a lo menos, 5 días de anticipación a la fecha en que harían uso del permiso.

En la especie, consta de los antecedentes acompañados que la licencia médica post natal otorgada a la interesada, expiró el 13 de octubre de 2011, motivo por el cual, no existiendo a esa fecha el beneficio del permiso post natal parental, correspondía que la funcionaria se reintegrara a sus labores. Luego, con la publicación en el Diario Oficial de la Ley N°20.545, el 17 de octubre de 2011, dicho beneficio entró en vigencia, pudiendo la Sra. Santis hacer uso del permiso post natal parental que le correspondía, conforme a las normas transitorias antes aludidas. En tal sentido, rola entre los antecedentes copia de una carta aviso, de 17 de octubre de 2011, en la que la aludida funcionaria informa a su empleador, el Servicio Nacional de Menores, que haría uso del permiso post natal "correspondiente a las doce semanas adicionales, a partir del 14 de octubre del año en curso".

En relación con lo anterior, cabe señalar que el derecho de la interesada para hacer uso de permiso post natal parental, en su régimen transitorio, sólo corresponde a partir del 22 de octubre de 2011. En efecto, la Ley N°20.545, no estableció que dicho permiso generara derecho a subsidio por lapsos anteriores a la fecha de su publicación, permitiendo, en cambio, que aquellas trabajadoras que a dicha data, esto es, al 17 de octubre de 2011, habían terminado su descanso post natal, pudieran acceder al permiso y subsidio respectivos, a partir del quinto día siguiente a aquel en que daban el correspondiente aviso a su empleador, lo que, en el caso de la Sra. Santis tuvo lugar el 17 de octubre de 2011, generándose, como se ha señalado, el derecho en cuestión, a partir del 22 de octubre de 2011.

Ahora bien, en lo concerniente al carácter irrenunciable o no del permiso post natal parental, cabe señalar que, por tratarse de un beneficio inserto en las normas sobre protección a la maternidad contenidas en el Código del Trabajo, corresponde a la Dirección del Trabajo pronunciarse sobre el particular.

En cuanto al modo de determinar el subsidio derivado del permiso post natal parental, en el caso de los funcionarios públicos, cabe señalar que, de acuerdo con lo prescrito en el artículo 6° de la Ley N°20.545, los funcionarios del sector público tienen derecho al permiso post natal parental y al subsidio que éste origine, en los mismos términos que el artículo 197 bis del Código del trabajo, aplicándose, en cuanto al subsidio, las normas del D.F.L. N°44, de 1978, del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, sin que tenga vigencia, a éste respecto, lo dispuesto en el artículo 153 del D.F.L. N°1, del Ministerio de Salud, de 2005, que fijó el texto refundido, coordinado y sistematizado del D.L. N°2.763, de 1979 y de las leyes N°s 18.933 y 18.469. Lo anterior es replicado en el artículo 7° del Decreto N°1.433, de 2011, ya citado. De lo anteriormente expresado se sigue, por tanto, que durante el permiso post natal parental, los funcionarios públicos no tienen derecho a mantener su remuneración sino que a percibir un subsidio calculado conforme al antes aludido D.F.L. N°44.

Finalmente, en cuanto a la determinación del monto de subsidio por permiso post natal parental, en el caso de la interesada, el Departamento Actuarial de este Servicio informó, luego de analizar los antecedentes del caso, que éste fue correctamente calculado.

Lo anterior es cuanto puede, este Organismo, señalar, en relación con la presentación efectuada por la funcionaria.